有效件包括驾照吗 《民法人格权编（草案）（室内稿）》的逐条分析(转载)(6)

第四章 肖像权

第二十七条 自然人享有肖像权，有权制作、使用、许可他人使用或者公开自己的肖像。任何组织和个人未经许可不得使用他人肖像，不得以歪曲、污辱或者其他不正当方式侵害他人的肖像。

本编所称肖像，是指通过绘画、照相、雕塑、录像、电影等方式在一定载体上所反映的特定自然人可被识别的外部形象。

【意见】

1.本条第1款与《民法总则》第110条、《侵权责任法》第2条重复。而且，第1款第二句纯粹属于宣言性规定，无实际应用价值。

2.人格皆为开放性概念，其随着受侵害方式的变化而发生变化，所以鲜有立法对人格权概念作出明确界定的。这种界定既不可能做到科学、准确，也不可能适应社会实践的发展需求。

第二十八条 未经肖像权人同意，他人不得制作、使用、公开自然人的肖像，但法律另有规定的除外。

未经肖像权人同意，肖像作品的著作权人不得实施将肖像作品发表、复制、发行、出租、展览等涉及使用和公开肖像的行为。

【意见】

本条第2款旨在规定“肖像作品”的使用问题，立足点是著作权而不是肖像权，只是涉及肖像权人的同意而已。因此，在规范体系上，最合适的位置是规定在《著作权法》，可像《商标法》第58条对商标权与企业名称之间的冲突作出规定那样。

第二十九条 肖像许可使用合同中就许可使用的权益范围、使用方式等约定不明确的，应当作出有利于肖像权人一方的解释。

肖像许可使用合同中肖像权人未明确许可、转让的权利，未经肖像权人同意，另一方当事人不得行使。

【意见】

本条属于合同法上的问题，不作规定，不会产生任何不利后果；作出这样的规定，则会产生如下问题：

1.肖像许可使用合同中未明确约定许可的权利，另一方当事人当然不得行使，也无所谓“应当作出有利于肖像权人一方的解释”。此乃合同法上的当然规则，无需明确规定。

2.肖像作品可以转让，但肖像绝对不可转让，岂可将肖像与肖像作品混为一谈？

本条第2款所称转让，严重违背人格权的本质。

第三十条 当事人对肖像许可使用期限没有约定或者约定不明确的，当事人可以随时终止肖像许可使用合同，但是应当在合理期限内提前通知对方。

当事人对肖像许可使用期限有明确约定的，肖像权人可以基于重大理由终止肖像许可使用合同，造成对方损失的，应当赔偿损失。

姓名、名称等的许可使用参照适用本章关于肖像许可使用的规定。

【意见】

1.本条属于合同法问题，由民法典合同编加以规定比较妥当。而且，本条所述内容原本就属于继续性合同的一般规则，并不是肖像许可合同所独有的规则。民法典本应在合同编“合同权利义务的终止”一章中规定不定期的继续性合同可以随时终止，而不应在人格权编中突兀地仅仅为肖像许可合同规定这种规则。

2.本条第2款所谓“可以基于重大理由终止”合同，概念不清，极易产生争议。这种模糊不清的规定，比根本不作规定更容易诱发纠纷。

第三十一条 实施下列行为的，可以不经该自然人同意:

(一)为个人学习、艺术欣赏或者学校课堂教学、科学研究，使用他人已经公开的肖像；

(二)为报道时事新闻，在报纸、期刊、电视台、网络等媒体中不可避免地使用、公开他人肖像；

(三)国家机关为执行公务、保障公共安全等在必要范围内合理使用、公开他人肖像；

(四)拍摄特定社会公共环境或者自然环境不可避免地使用、公开他人肖像；

(五)其他维护公序良俗的适当行为。

【意见】

本条是关于侵权责任免责事由的特别规定。即使确有必要规定，也应置于侵权责任编。但是，本条设计明显带有照搬《著作权法》第22条的痕迹，缺乏科学论证。

第五章 名誉权和荣誉权

第三十二条 民事主体享有名誉权。任何组织和个人不得以诽谤、侮辱、诋毁或者其他不正当方式侵害他人的名誉。

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