第三方短信软件 以案说法：这些私募基金为何被判非法集资呢?

合法的私募基金本身与非法集资有这天然的区别，但是，在实务判例中，依然有不少私募基金公司陷入非法集资（非法吸收公众存款、集资诈骗）误区，有的甚至仅仅是打着私募理财基金的幌子行集资诈骗之事。

所谓私募基金，就是指以非公开方式向投资者募集资金设立的投资基金，大家曾经耳熟能详曾经的私募一哥徐翔(后被判操纵证券市场罪入狱)控制的泽熙投资，就是典型的私募基金;

从私募的定义即可以看出，私募本质与非法吸集资(如非法吸收公众存款和集资诈骗)有天然的区别，私募不能以公开方式集资，不得承诺投资本金不受损失或者承诺最低收益，其募资的对象都是特定的，要求私募基金的合格投资者具备相应风险识别能力和风险承担能力，比如最低投资门槛为为100万元且金融资产不低于300万元等。

私募基金涉嫌非法集资的集中情况：

1.违规向不特定对象发行，可能构成非法吸收公众存款罪

比如，私募基金委托第三方(银行、信托公司等)代为销售其私募基金理财产品，而银行的客户其实就是不特定的公众，那这个行为本质上是利用第三方的向社会公开宣传，进而向社会不特定对象吸收资金的行为，就可能被认定为非法吸收公众存款罪。

私募基金募集资金仅面向特定对象，不得通过媒体(包括本企业网站)发布公告、在社区张贴布告、向社会散发传单、发送手机短信或通过举办研讨会、讲座及其他变相公开方式(包括在商业银行、证券公司、信托投资公司等机构的柜台投放招募说明书)，直接或间接向不特定对象进行推介;

北京市韩学梅等非法吸收公众存款案

典型案例如北京市韩学梅等非法吸收公众存款案，2012年9月以来，韩学梅等在北京市朝阳区以中能远通公司的名义，以投资“光大—北京丰台区安置房项目基金”可获得高额返利为由，通过付佣金雇佣第三方销售的方式，以投资入伙北京中能正信投资中心等有限合伙企业形式，于2012年10月至11月间，非法公开吸收程某某等100余人存款共计2亿余元，上述资金被投向其他公司用于生产经营活动。第三方短信软件韩学梅的辩护人所提“发行基金采取的是非公开私募方式，不构成非法吸收公众存款罪”并未被法官采纳，因为在案证据表明其通过第三方渠道向不特定对象公开募资，但由于其吸收的资金能用于生产经营、有自首情节、给投资人造成的经济损失尚能全部挽回，被告人被判处缓刑。

从本案中也可以看出，资金用途并非决定非法吸存行为定性的决定性因素，但是能够对量刑其作用，这一点我在以前的文章中也总结过。类似案例还有(2017)京03刑终904陈某某被判非法吸存案。

2.承诺固定回报收益，采用线下门店对不特定公众宣传

满足非法性(无吸储合法资格)、公开性、对象不特定性(社会性)，利诱性(保本付息)四个条件，即可认定非法吸收公众存款。

具体可参考2010年12月，《最高人民关于审理非法集资刑事具体应用法律若干问题的解释》第一条规定：违反国家金融管理法律规定，向社会公众(包括单位和个人)吸收资金的行为，同时具备下列四个条件的，除另有规定的以外，应当认定为第一百七十六条规定的“非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款”：

(一)未经有关部门批准或者借用合法经营的形式吸收资金;

(二)通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传;

(三)承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报;

(四)向社会公众即社会不特定对象吸收资金。

同时，如果通过欺骗手段，非法吸收公众存款后非法占有公众存款，则可能构成集资诈骗罪。

中晋系集资诈骗案

2016年在朋友圈爆出的中晋系集资诈骗案就是典型性的披着私募的外衣，却行着非法集资诈骗的典型案例。

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